新余市行政执法监督办法
江西省新余市人民政府
新余市行政执法监督办法
余府令第14号
《新余市行政执法监督办法》已经2009年3月16日市七届人民政府第42次常务会议通过，现予公布，自2009年4月1日起施行。
市长：
二○○九年三月十九日
新余市行政执法监督办法
第一章 总则
第一条 为加强和完善行政执法监督工作，促进依法行政，保护公民、法人和其他组织的合法权益，根据有关法律、法规、规章，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市行政区域内的行政执法监督工作。
第三条 本办法所称行政执法，是指行政机关及法律、法规授权组织，为实施法律、法规、规章而制定规范性文件或者针对特定的行政管理相对人作出的具体行政行为。
本办法所称行政执法监督，是指上级行政机关对下级行政机关，各级行政机关对所属工作机构的行政执法工作进行督促、检查、指导、处理的活动。
行政监察、审计监督、行政复议对行政执法工作的监督，法律、法规另有规定的，从其规定。
第四条 市、县（区）人民政府领导本行政区域内的行政执法监督工作。
市、县（区）人民政府法制工作机构（以下简称政府法制机构）具体实施本行政区域内的行政执法监督工作。
市人民政府所属工作部门负责本系统的行政执法监督工作，其所属的负责法制工作的机构（以下简称部门法制机构）承担本系统行政执法监督的具体工作。
第五条 行政执法监督的事项包括下列内容：
㈠法律、法规、规章的执行情况；
㈡行政执法机关及其行政执法人员是否符合法定资格；
㈢行政执法行为是否合法、适当；
㈣行政执法机关是否正确履行法定职责；
㈤行政执法责任制和评议考核制执行情况；
㈥行政复议情况；
㈦对行政管理相对人违法行为的调查处理情况；
㈧其他需要监督的事项。
对规范性文件的审查监督，依照国家、省、市的有关规定进行。
第二章 证书
第六条 凡在本市辖区内依法行使行政执法权的单位（含依法受委托执法的组织）及其执法人员、从事行政执法监督的人员、行政处罚听证主持人员，均须按规定程序申领相应证书。但法律、行政法规规定由国家行政主管部门统一核发行政执法证并已经江西省人民政府法制机构备案和公布的除外。
行政执法证书包括《江西省行政执法主体资格证》、《新余市行政执法委托书》、《江西省行政执法证》、《江西省行政执法监督证》和《江西省行政处罚听证主持人资格证》。
第七条 《江西省行政执法主体资格证》和《新余市行政执法委托书》应当悬挂于行政执法机关的办公场所，接受社会监督。
行政执法机关凭《江西省行政执法主体资格证》（副本）向财政部门申领《江西省罚没现金专用收据》等罚没专用票据，未取得主体资格证的，财政部门不得向其提供《江西省罚没现金专用收据》等罚没专用票据。
第八条 市、县（区）人民政府应当对其所属行政机关的行政执法主体资格进行审核、确认，并向社会公告。行政执法主体资格发生变化时，应当及时更换或注销主体资格证，并另行公告。
第九条 行政机关应当将执法主体的名称、执法依据、执法权限、执法程序、执法责任、办事条件、办事时限等内容，通过政府公报、政府网站、政府信息公开栏等便于公众知晓的形式向社会公开，并报送本级人民政府法制机构备案。
第十条 行政执法人员应当参加政府法制机构统一组织的行政执法人员法制培训；经考试合格且符合条件的，按有关规定取得《江西省行政执法证》或《江西省行政执法监督证》后，方可从事行政执法活动。
第十一条 未经江西省人民政府法制机构备案和公布的由国家行政主管部门核发的行政执法证件一律不得作为在本市辖区内行使行政执法权的有效证件。
工作证不能代替行政执法证件。
第十二条 行政执法人员必须亮证执法，按规定的职责权限和范围行使执法权，并应当告知公民、法人或者其他组织持证人姓名、证件号码和执法范围。
不出示行政执法证件或者出示无效行政执法证件执法的，其执法行为无效，行政管理相对人有权拒绝检查和处罚。
第十三条 行政执法监督人员进行监督活动时，应出示行政执法监督证件。监督人员有权要求被监督单位和有关人员介绍其行政执法情况。经行政执法监督机构批准，行政执法监督人员可以调阅案卷材料，有关单位和个人应当予以支持和配合。
行政执法监督人员进行监督检查时，不得少于2人，但对当场发现并须及时纠正的执法违法行为除外。
第十四条 政府法制机构和部门法制机构应当做好行政执法人员培训和证件管理工作，建立行政执法人员档案，并实行电子文档统一管理。持证人调离执法岗位时，所在单位应及时收回证件并上交核发机关注销。
持证人应当妥善保管证件，如有遗失、损毁，应及时向核发机关报告，并登报申明作废后方可申请补发。
第三章 监督
第十五条 行政执法监督人员所承办的监督事项与本人或者其近亲属有直接利害关系的，应当回避。
第十六条 行政执法监督可以通过下列方式进行：
㈠开展行政执法监督检查；
㈡备案审查重大行政处罚、重大行政许可等重大行政执法行为；
㈢调阅审查有关案卷、文件或者资料；
㈣对行政机关和行政执法人员进行考核、质询；
㈤向公民、法人或其他组织进行调查；
㈥受理公民、法人和其他组织对行政执法行为的投诉、举报；
㈦就有关重点问题组织调查或者督查处理；
㈧法律、法规、规章规定的其他监督方式。
第十七条 行政机关应当建立健全行政执法责任制。
第十八条 政府法制机构和部门法制机构应当围绕本级人民政府或本部门的中心工作，开展行政执法监督巡查工作，对行政执法情况进行明察暗访，发现执法违法及不履行法定职责等情形应当及时纠正。
第十九条 政府法制机构对本行政区域内有重大影响、有争议、久拖不决的行政执法案件，应当及时进行督查，受督查单位应当按照规定期限反馈办理结果。
政府法制机构应当加强对行政机关行政不作为情况的监督检查，督促行政机关全面履行法定职责。
第二十条 行政机关应当于每年1月15日前以书面形式向本级人民政府报告上年度本机关行政执法情况。
县（区）人民政府应当于每年1月30日前以书面形式向市人民政府报告上年度本地区行政执法情况。
第二十一条 行政机关应当全面建立行政执法台账，按照有关规定正确、公正行使行政处罚自由裁量权。
第二十二条 各级人民政府和行政机关应当严格执行重大行政处罚、重大行政许可等重大行政执法行为备案制度。
各级人民政府和行政机关作出下列重大行政执法行为，应当自作出之日起15个工作日内，将法律文书副本和相关材料复印件报送上级或本级人民政府备案：
㈠责令停产停业；
㈡吊销许可证或者执照；
㈢对公民、法人和其他组织处以的罚款达到可以依法要求听证的数额或者没收相当于该数额财物的；
㈣责令拆除对公民、法人和其他组织生活、生产有重大影响的建筑物、构筑物；
㈤法律、法规、规章规定应当报送备案的其他重大行政执法行为。
法制机构受理备案材料后，应当按照有关规定进行审查。经审查发现重大行政执法行为违法的，提请备案机关作出责令纠正或者撤销的决定。
第二十三条 行政机关不得为本部门行政执法人员下达罚款指标。
第二十四条 实施行政许可的行政机关应当将许可事项、依据、条件、程序、办理期限、收费等有关内容在办公场所和报刊、网站等新闻媒体公布。
第二十五条 行政机关向公民、法人和其他组织实施行政许可时进行收费，应当有法律、行政法规依据。
第二十六条 行政机关进行行政事业性收费，应当持有物价部门颁发的《收费许可证》，并严格按照批准的收费项目、范围、标准等规定收费，不得擅自设定收费项目、扩大收费范围、提高收费标准。
第二十七条 行政机关及其执法人员不得利用行政执法职权进行下列行为：
㈠强制行政管理相对人接受指定服务，强制订购党刊党报之外的书报刊物、音像制品等；
㈡通过学会、协会或者其他中介组织向行政管理相对人收费；
㈢对行政管理相对人索、拿、卡、要；
㈣其他滥用职权行为。
第二十八条 政府法制机构和部门法制机构对受理的行政投诉、举报案件，按照以下规定处理：
㈠影响经济发展环境的执法违法案件，应当及时按照有关规定移交监察机关查处；
㈡可以通过行政复议或者行政诉讼方式解决的事项，及时告知当事人按照行政复议或者行政诉讼的有关规定办理；
㈢不能申请行政复议或者提起行政诉讼，又不属于本机关监督范围内的事项，及时移送有直接监督权的机关办理，但当事人自知道该行政行为作出之日起超过法定期限的除外；
㈣依法应当由上级机关或者其他机关处理的事项，及时移送该机关或者告知当事人直接向该机关投诉、举报。
第二十九条 行政机关之间在行政执法过程中出现争议的，争议各方应当主动沟通，协商解决；协商不成的，应当提请共同的上级行政机关或者书面申请政府法制机构进行协调。在争议没有解决之前，任何一方不得单方面下发排斥或者涉及他方法定权限的文件。
行政执法争议经协调达成一致的，形成协调纪要，有关方面应当自觉遵守；难以达成一致意见的，由本级人民政府或者有权决定的机关作出裁决。裁决一经作出，有关行政机关必须执行。
第三十条 政府法制机构和行政机关应当积极开展有关行政执法的调查研究，提出改进行政执法的建议。
第三十一条 法制机构应当对新闻媒体反映的行政执法违法及行政不作为等情况，及时调查处理。
第四章 责任
第三十二条 政府法制机构和行政机关，对监督范围内的行政机关和行政执法人员的违法行为，视情作出以下处理：
㈠责令立即纠正或者限期改正；
㈡责令履行法定职责；
㈢给予通报批评；
㈣暂扣行政执法证件并通知持证人员所在单位；
㈤依职权收缴或者提请发证机关收缴行政执法证件；
㈥提请本级人民政府或者有权机关撤销违法行政行为；
㈦提请本级人民政府责成有行政处分权的机关按照《新余市行政问责办法》的有关规定对有关责任人员问责。
政府法制机构和行政机关执行前款规定，可以向有关单位发出《行政执法监督通知书》。《行政执法监督通知书》加盖本级人民政府或者本部门行政执法监督专用章。
接到《行政执法监督通知书》的单位，应当严格按照通知书的内容执行，并在规定的期限内向发出通知书的机关报告结果。
第三十三条 行政机关和行政执法人员违反本办法规定，有下列情形之一的，由有监督权的政府法制机构责令改正，可以给予通报批评，并建议有行政处分权的机关按照《新余市行政问责办法》的有关规定对主要负责人和直接责任人员问责：
㈠不协助、不配合或者不接受监督的；
㈡违反法定程序实施行政许可、行政处罚或采取行政强制措施的；
㈢不依法履行行政执法监督职责或者违法实施监督检查造成不良后果的；
㈣其他违反本办法规定的行为。
第三十四条 行政机关和行政执法人员违反本办法规定，有下列情形之一的，由有监督权的政府法制机构责令改正，可以给予通报批评，并建议有行政处分权的机关按照《新余市行政问责办法》的有关规定对主要负责人和直接责任人员问责：
㈠执行有关法律不力或者不履行法定职责，造成某一方面行政管理秩序混乱的；
㈡利用职权对投诉、举报的单位和个人打击报复的；
㈢为行政执法人员下达罚款指标的；
㈣没有提出正当理由，逾期不执行对行政执法争议的裁决或者《行政执法监督通知书》的；
㈤法律、法规、规章规定的其他应当追究责任的情形。
第三十五条 行政机关和行政执法人员违反本办法规定，有下列情形之一的，由有监督权的政府法制机构责令立即停止行政执法活动，限期改正或者提请本级人民政府撤销已经作出的行政执法行为，给予通报批评，并建议有行政处分权的机关按照《新余市行政问责办法》的有关规定对主要负责人和直接责任人员问责：
㈠不具备行政执法主体资格开展行政执法活动的；
㈡越权执法的；
㈢擅自设定行政处罚或者行政许可、行政收费项目并予以实施的；
㈣没有法律、法规依据采取行政强制措施的；
㈤以内设机构名义作出行政执法行为的；
㈥指派不具备执法资格的人员进行行政执法或者行政执法监督工作的；
㈦作出的具体行政行为没有法律依据或者所根据的事实错误的；
㈧违反法律、法规、规章规定的其他情形或《新余市行政问责办法》规定应当问责的其他情形。
第三十六条 有行政处分权的机关接到同级政府法制机构的建议后，应当认真调查，按照有关规定追究执法人员的行政责任，并及时反馈处理结果。
第三十七条 对行政执法人员暂扣行政执法证件的期限为15日以上2个月以下，并于扣证之日起3日内书面通知行政执法人员所在单位。
行政执法人员在被暂扣行政执法证件期间，不得从事行政执法活动；在被收缴行政执法证件之后，应当调离行政执法岗位。
第三十八条 妨碍行政执法监督人员履行公务，情节严重的，按照《中华人民共和国治安管理处罚法》的有关规定处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十九条 法制机构及其监督人员违反本办法规定，推诿、放弃对行政执法的监督职责，致使本行政区域、本系统监督范围内的公民、法人或者其他组织的合法权益、公共利益和社会秩序遭受损害的，以及越权、违法实施监督，影响行政机关或者有关组织依法正常行使行政执法权的，由本级人民政府、本行政机关或者上级行政机关责令改正并给予通报批评；情节严重的，按照《新余市行政问责办法》的有关规定对有关负责人员和直接责任人员问责。
第五章 附则
第四十条 本办法自2009年4月1日起施行。
北京纺星助剂有限公司与北京纺星佳润科贸有限公司等侵犯商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
北京市朝阳区人民法院（2007）朝民初字第17050号、北京市第二中级人民法院（2008）二中民终字第11174号判决书。
二、案件要旨
法院审理商业秘密侵权民事纠纷，在判断被控侵权人是否侵犯了权利人的商业秘密时，由于侵犯商业秘密行为的隐蔽性导致权利人无法或不易取得他人以不正当手段获取其商业秘密的证据，法院一般坚持以“相同+接触”的侵权推定规则来判定被控侵权人是否存在侵权行为。
三、基本案情
原告北京纺星助剂有限公司（以下简称“纺星公司”）成立于1991年，系股份制公司，由包括中国纺织科学研究院（以下简称“纺科院”）等三名股东组成。1991年4月，纺星公司和纺科院签订《技术转让合同书》，约定纺科院将FX系列二种产品的配方、生产技术和有关应用技术转让给纺星公司；该技术为独家转让，保密期五年；支付方式为技术入门费五万元加利润提成；合同的有效期至1996年4月24日。合同签订后，纺星公司支付了相应的技术转让费，纺科院也向纺星公司移交了K902、R701两种产品的配方。但1996年4月24日合同到期后，纺星公司仍继续使用K902、R701产品的配方生产相关产品，未向纺科院支付利润提成，纺科院也没有使用上述产品的配方生产相关产品。
纺星公司在受让K902、R701两种产品的配方后，又于1995年至1997年期间自行研发并投产了W100、AS20和AS30三种配方。但对于该配方是由工作人员姚某研发还是由被告叶某研发存在争议。纺星公司称记载着配方的笔记本曾经在姚某出国期间交给被告叶某，但未就此举证。而被告叶某则称W100、AS20和AS30三种配方是由其本人研发的。
1991年3月1日至2003年1月27日，纺星公司与叶某签订有劳动合同；1998年1月，纺星公司与王某签订劳动合同，2006年1月1日重新签订新劳动合同后，合同有效期至2007年12月31日。上述合同中，均有受聘人员应对公司的生产技术、经济指标严守保密规定等约定。签约期间，叶某曾担任过董事长、总经理、技术部经理、董事职务；王某曾担任过董事、副总经理兼销售部经理职务。2007年1月8日，纺星公司分别免去了叶某的董事职务，王某的副总经理职务。2006年7月28日，叶某和王某作为股东发起设立了佳润公司。公司的经营范围是纺织助剂技术开发、产品销售等，产品包括K902、K903、R701、AS20和AS30五种纺织助剂产品。
纺星公司认为，叶某和王某向佳润公司披露了其上述五种产品配方，佳润公司利用该五种配方生产与纺星公司产品相似的纺织助剂产品，三者的行为侵犯了其商业秘密。根据纺星公司的申请，朝阳区人民法院对佳润公司生产的K902、K903、R701、AS20和AS30五种产品进行了证据保全。经中国科学院化学研究所鉴定，结论是纺星公司提交的涉案五个型号产品技术资料记载的产品原料及原料比例和其对应型号的产品实物的原料及原料比例一致；纺星公司涉案五个型号的产品实物包含的原料与佳润公司对应型号的产品实物包含的原料基本相同，原料的比例稍有差异。
另外，经查明，2003年5月纺星公司召开股东大会，将纺星公司的股东变更为香港海富国际运输服务有限公司、北京亚森投资顾问有限公司。股东大会决议的第三条中写明：“一致确认新的合资公司将对原有的全部转让技术仍具独家使用权。”
四、法院审理
北京市朝阳区人民法院经审理后认为：纺星公司与纺科院签订的合同明确约定了五年有效期限，因此虽名为技术转让合同，实为五年期的独占使用合同。在合同有效期内，纺星公司独家获得合同中所涉技术的使用权，有效期届满后，如无其他证据，合同所涉技术仍属纺科院所有，故纺星公司不能再依该合同拥有独家使用权。由于纺星公司起诉佳润公司、叶某和王某的行为发生在2006年之后，远超过其享有独占使用权的截止期限1996年4月。因此，不能认定纺星公司拥有K902、R701两个产品配方的所有权，其基于该两个产品配方提起的诉讼请求，法院不予支持；对于W100、AS20和AS30三个产品的配方，纺星公司主张载有该配方的笔记本由其技术人员持有，并提出在该技术人员出国期间曾将该笔记本交给过叶某，但其并未就此举证。既便鉴定结论认定佳润公司生产的相应产品配方与该三个配方相同或实质相似，在没有证据证明佳润公司或者叶某、王某接触过该三个配方的情况下，也不能认定佳润公司、叶某和王某侵犯了纺星公司该三个配方的技术秘密。因此，纺星公司就该三个配方提出的诉讼请求，同样不予支持。
综上，法院判决：驳回纺星公司的诉讼请求。
纺星公司不服原审判决，向北京市第二中级人民法院提起上诉，请求撤销原判。其理由是：根据转让合同体现出的意思表示以及纺星公司一直使用受让技术的事实，可推定在合同到期后，纺星公司仍有权使用所购买技术；而型号为W100、AS20和AS30三个产品配方，已在转让资料中有所体现，且叶某、王某作为本公司工作人员，早已掌握了该三个配方，因而，原审认定叶某、王某未接触到上述商业秘密，系认定事实错误。佳润公司、叶某、王某则服从原审判决。
北京市第二中级人民法院认为：根据纺星公司与纺科院签订的技术转让合同，合同有效期至1996年4月24日，但纺星公司在此后仍以独家形式使用该技术。从2003年5月纺星公司股东大会决议第三条中的内容看，纺科院作为纺星公司的股东和技术转让方，虽没有与纺星公司签订再次转让或续展原合同的协议，却明确表达出再次授予纺星公司对原受让技术具有独家使用权的意思表示，该授权形式合法有效。因此，纺星公司获得的独家使用权是一项独占性的专有权利，有权以自己的名义对他人实施的侵权行为提起诉讼。
对于另外三个产品的配方，从研发时间上看，产品的研发人无论是姚某还是叶某，此时都是纺星公司的工作人员，且该产品配方的研发，是建立在之前的两个产品的配方之上，该研发行为应属于职务行为。因此，该非专利技术秘密的所有权归上诉人纺星公司所有。
纺星公司通过举证，证明了该五项产品信息能够为其带来经济利益，并采取了相关的保密措施，符合商业秘密的构成要件。被上诉人叶某作为纺星公司的前任高级管理人员、技术人员，应知悉涉案的商业秘密。根据鉴定结论，被上诉人佳润公司在其产品中使用了与上诉人纺星公司相同或近似的配方，在其不能举证配方合理来源的情况下，应认定叶某作为佳润公司的法定代表人向本公司披露了其掌握的纺星公司的商业秘密。叶某的上述行为违反了其与上诉人纺星公司的保密约定，侵犯了纺星公司的商业秘密，应依法承担相应的民事责任。被上诉人佳润公司使用了叶某披露的商业秘密，亦应承担相应的侵权责任。对于被上诉人王某，由于未有证据证明其侵犯行为，故而纺星公司要求其承担连带责任的请求不予支持。
综上，二审法院认为上诉人纺星公司提出的上诉理由部分成立，最后判决：撤销一审判决；叶某和纺星公司于判决生效后，立即停止侵犯纺星公司涉案商业秘密的行为；叶某和佳润公司共同赔偿纺星公司经济损失二十五万元，及纺星公司因本案诉讼支出的合理费用一万元；驳回纺星公司的其他诉讼请求。
五、律师点评
法院对于侵害商业秘密纠纷案的侵权推定规则的运用不同，导致了一、二审中截然不同的两种判决。二审中，法院采用了“相同+接触”的侵权推定规则，最终作出了对原告有利的判决。
根据国家工商行政管理总局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第五条第三款：“权利人能证明被申请人所使用的信息与自己的商业秘密具有一致性或者相同性，同时能证明被申请人有获取其商业秘密的条件，而被申请人不能提供或者拒不提供其所使用的信息是合法获得或者使用的证据的，工商行政管理机关可以根据有关证据，认定被申请人有侵权行为。”也就是说，工商行政管理机关是依据“相同+接触”的规则来判定被申请人是否侵权：（1）权利人的商业秘密与被申请人所使用的信息具有一致性或相同性；（2）被申请人有获取权利人商业秘密的条件；（3）被申请人无法提供或拒绝提供其获得或使用的信息为合法性的证明。只要符合这三个条件，公司行政管理机关一般就认定被申请人侵犯了权利人的商业秘密。
而在具体审判实践中，针对侵犯商业秘密行为的隐蔽性导致权利人无法取得他人以不正当手段获取其商业秘密的证据，法院一般也坚持“相同+接触”的侵权推定规则来判定被控侵权人是否侵权。
而对于被控侵权人来讲，由于商业秘密与专利权不同，不具有排他性的存在特性，因此，要证明自己没有侵犯他人商业秘密的最根本、最有利的抗辩即为证明其获得或使用信息的合法性。只要被控侵权人能够证明自己尽管接触到权利人的商业秘密，但没有对外披露或使用，或者是通过自己的购买、反向工程等合法行为获得了与权利人相同或相似的商业秘密信息；只要有足够证据证明其信息具有“合法来源”，一般都会获得法院的支持。
本案中，佳润公司在其产品中使用了与纺星公司基本相同的配方，且不能证明该配方的合理来源，而叶某是佳润公司的股东，曾经又是纺星公司的高层管理人员，有机会接触到产品配方，因而符合了“相同+接触”规则，最后法院判定二者共同承担侵权责任。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。