办理交通事故侵权案件若干问题浅谈

彭鑫


2004年5月1日《道路交通安全法》的实施，使交通事故案件由一般的、单纯的侵权法律关系案件，演变为一种涉及多法律关系的案件；同时由于经济的发展，物流的频繁，私人购车数量的不断增长，机动车保有量持续上增，因疲劳驾驶、超载、酒后、无证等违章因素引发了大量的交通事故。在交通事故的处理过程中，包括在交警部门，以及在法院诉讼处理阶段，和交通事故有关的各方受害人、机动车实际车主、登记车主、挂靠单位、承保的保险公司都有迫切需要法律专业人士介入的愿望。
交通事故引起的侵权纠纷案件呈现出一定的复杂性、较强专业性特点（小的、轻微能够即时处理的除外）。一个刚进入律师界的年轻律师、很少办理此项业务的律师咋一接到这样一个案子，要想办的漂亮，还真的需要坐下来仔细琢磨、琢磨,才能很好的理顺其中的法律关系，做到全盘考虑、未雨绸缪、胜算于后。
笔者在2005年开始在中国××财产保险股份有限公司邢台市分公司、××财产保险股份有限公司邢台中心支公司代理保险公司处理涉及交通事故的赔偿案件，从一开始这两个公司每年涉及到几起、十几起，到现在（据我了解××今年将近450起、××将近200起，其他公司由于没有联系渠道，没有统计）担任该公司的法律顾问，在保险业务方面，专注于做××保险公司一个公司的案子，去的地方不少，见到的判决可以说是五花八门，也有所收获。从中也整理出了办理交通事故侵权纠纷案件的套路、思路，积攒了一定的经验，现在就办理交通事故侵权纠纷案件涉及到的几个方面，把我自己的内心感触、感受，拿出来和大家共同分享，这其中涉及到民商法中的侵权法、保险法、还涉及到一些程序法上的东西，比较杂。因长期代理保险公司产生的思维惯性，观点可能有倾向性，考虑还不全面，同时也欢迎大家“拍砖”和提出建议。
一、要详细了解、掌握、收集交通事故侵权案件涉及的法律规定。
记得刚正式从事律师执业不久，所里学习时曾对当时河北太平洋律师事务所的办案经验做了介绍，简而言之就是“三穷”理论，哪“三穷”？—— 穷尽案件涉及的全部事实、穷尽案件涉及的全部证据、穷尽案件涉及的全部法律规定。办理一个交通事故案子也是如此，我这里先谈法律规定。跟刚才讲的一样，因为《道交法》的实施，使交通事故案件由一般的、单纯的侵权法律关系案件，演变为一种涉及多法律关系的案件。因此，当接到一个案子以后，首先应尽量的全方位考虑、收集、检索办理这样一个案子涉及到的全部法律规定及其他规范性文件。
我把它如下区分：
1）侵权法方面，有《民法通则》、最高院执行《民法通则》意见、《道交法》、《道交法实施条例》、交通事故案件处理所在地地方性法规（如河北省有实施《道交法》办法，北京市也有实施《道交法》办法，其他地方大都有地性法规和规章，在细节上都有不同规定，为办理案件带来了方便）、最高院《人身损害赔偿》、《精神损害赔偿》两司法解释，还有即将生效的《侵权责任法》等
2）保险法方面,有《保险法》、《机动车交通事故强制保险条例》、最高院关于实施修改后的《保险法》的司法解释等，中国保监会有关机动车保险方面的部门规章、批复、答复、通知，中国保险行业协会《机动车互碰规则和理赔实务》等。
3）其他实体法方面，《物权法》中涉及机动车交付或所有权变动的规定，《刑法》中关于机动车交通肇事的规定及最高院相关司法解释，公安部《道路交通事故处理程序》、《机动车登记办法》、《人身伤残评定标准》、《交通事故受伤人员误工日确定标准》，最高院及相关业务庭室的有关批复、答复，各地上一年度《国民经济和社会发展统计公报》（该公报往往在每年的2、3月份在当地官方报纸上公布，时间要比公安交警部门下发的时间要早）或道路交通事故赔偿标准，卫生部《道路交通事故受伤人员诊疗指南》、《国家基本药品目录》、交通事故案件受理法院所在地省高院、中院的相关会议纪要或指导性文件等。
四）程序法方面，如民事诉讼法、最高院刑事附带民事诉讼方面的司法解释（对办理构成交通肇事罪的交通故事案件有用）、最高院《民事证据若干规定》等。
上述法律规定，是办理一件交通事故侵权案件，特别是一件相对复杂的交通事故侵权案件，所应该准备、了解、收集的。它们为律师处理交通事故案件提供较为充分的法律、数据依据，游刃有余的法律适用及考虑空间。那么，有的律师就说了，上述规定，我们有的常用，能找的着；有的是内部下发的，我们找都找不见，有时买一本书，后面附有一些规定也不全；不怕，现在网络很发达，只要你到网上一搜，随时都能下载，要不你我一个邮箱，我随时就能发给你。
二、在接案、分析案情、代为起草诉状或答辩时，要厘清一个交通事故侵权案件中可能涉及到的多个法律关系。
自2004年5月1日《道交法》实施以后，交通事故的受害人便不断以该法七十六条为依据，将承保肇事机动车商业“第三者责任险”的保险公司作为“被告”起诉到法院，要求保险公司承担《道交法》七十六条的强制险责任，这种现象尽管到２００６年７月１日《机动车道路交通事故强制保险条例》实施以后才有所改变。但，受害人将保险公司告到法院、有关法院已经生效的判决所带来的“示范效应”、“带动效应”已经在全国范围内形成。
现在的情况更为严重，无论造成受害人的机动车是不是应该承担机动车道路交通事故强制责任险（又名机动车第三责任强制险，简称“交强险”）的法律责任，只要是交通事故肇事一方机动车相应保险的承保人，保险公司都有随时被受害人告到法院的可能；而不论保险公司对受害人承担或承保的是是“交强险”（强制险），还是机动车第三者险（商业险），抑或车上人员险（商业险种），还是其他险种。
保险公司一开始，尤其是在商业险方面，还以——不是交通事故侵权一方的责任人，合同具有相对性、商业保险合同法律关系和侵权法律关系不应该在同一个侵权案件中审理，来抗辩、抗辩；到后来，只要不挨宰，能痛痛快快把理赔案做完了，管它诉讼程序对不对（有的法院即使认识到这样做是错误的，也直接将商业险判决了），也就认了。这也为律师承办交通事故案件提供了更大的自由空间，但在代为当事人分析案情、确定办案思路、起草诉状、或拟定答辩状，或追加被告时，还是要厘清一个交通事故案件中可能涉及的到法律关系。
我个人认为，一个交通事故侵权案件中至少涉及或可能碰到以下多个法律关系：
1）侵权法律关系。这是一个交通事故双方或多方之间最基本的一个法律关系，大家都能理解。
2）是雇佣关系，还是职务行为。
机动车发生交通事故，第一责任人首先是肇事司机，这些司机有的本身就是实际车主，其承担责任毋庸置疑。有的则是由实际车主雇佣，或由车辆登记单位委派，履行司机职务。因为司机的原因，发生了交通事故：根据最高院《人身损害赔偿》司法解释第九条的规定，如果是个人与个人之间的雇佣关系，还得考虑司机是重大过错，还是一般过错；是要求司机与雇主承担连带赔偿责任，还是直接要求雇主承担赔偿。根据最高院《人身损害赔偿》司法解释第八条：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任”，《民法通则》第一百二十一条：“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任”的规定，司机系履行职务发生交通事故，则是要委派单位承担赔偿责任。明年生效的《侵权责任法》对此也有规定。
另外，《侵权责任法》第三十五条又规定了一个“劳务关系”的概念，内容为:“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”。明年《侵权责任法》生效以后，人民法院如何对上述条文进行司法实践和理解，现在尚不明确，还有待于进一步观察。
3）强制保险合同关系
由于现在机动车上路，办理交强险是一必备程序，所以一旦出现交通事故，应该首先提醒、建议受害人获取、留存对方机动车投保交强险的信息或证据（交强险保单等）。这是律师接待交通事故案件当事人，尤其是受害人时的一项必不可少的工作内容，这方面很重要。即使没有办理强制险，对方肇事机动车系无证、套牌，强制险过期车辆等具体情况，也是有必要掌握的。
之所以对此法律关系进行强调，意义在于——要求对方机动车承担的是《道交法》七十六条规定的法定优先赔偿之责。这里还需要关注的是，要了解肇事机动车在机动车中是有责，还是无责，因为，其赔偿的各项限额是不同的。
4）商业保险合同法律关系
现在机动车一般在投有交强险的同时，投有其他商业险种，这些商业险种（主要为第三者责任险），也是受害人获得赔偿的必要保障。但目前各省市，对在交通事故案件中，是否要一并处理商业险采取不同的态度，如山东省高院、江苏省、浙江省高院则明确规定，在诉讼中人民法院不对肇事机动车涉及的商业险进行处理；河北省内各地级市做法则各有不同，有的以《保险法》第五十条为依据（修改后的《保险法》为65条）直接判令保险公司对受害人支付商业险的赔偿责任，有的则以取得保险公司同意为前提（如衡水中院出台了相关会议纪要），有的则不处理商业险；邢台市内下辖各县市也是如此。最高院的观点是含糊其辞，见最高院（2006）民一他字第1号，其内容如下：“第三者责任险的性质为商业险。交通事故损害赔偿纠纷发生后，应当依照保险合同的约定，确定保险公司承担的赔偿责任”，你说它让保险公司直接承担责任吧，他又说“依照保险合同的约定”，现实中我见到的保险合同一般不隔开投保人，事先在合同约定可以直接针对受害人进行赔偿。
尽管如此，尤其在代理受害人时，也应提醒其注意获取、留存对方机动车投保商业险的信息或证据（如商业险保单）。以做到能获得法院一并处理商业险的判决最好；不能获得法院判决，则可以预先进行保全。这对一个当事人最后获得赔偿是一个好事儿，也是一个律师露脸的事儿。
这里面有时会出现，机动车交强险在这个保险公司投，商业险在那个公司投，牵引车头、后挂车厢在不同公司投保的情况，也要足以引起注意。
5）挂靠合同关系
现在小车一般不用挂靠，和我们邢台一样的的出租车是个例外；从事物流的大型货车一般必须按照交通行业管理部门的需要，挂靠在一个汽车服务公司名下，车辆的行车证也以该公司的名义登记。车辆的实际车主和挂靠公司之间一般签有一份《挂靠合同》，明确双方的权利和义务。一般情况下是机动车每月给挂靠公司交一、二百元的管理费，汽车服务公司负责为该挂靠车辆代为办理投保、交各项管理费等手续，但约定，出了交通事故则由实际车主自己负责处理。但在诉讼中，该挂靠公司也常常被诉至法院。目前，法院针对挂靠公司应否承担责任，出现了三类判决：一类是，以利益支配，实际归属为依据，判令挂靠公司不承担责任；一类是；在收取管理费的范围内，判令挂靠公司对实际车主承担补充赔偿责任；一类是，以挂靠合同不能约束善意第三人，只能以登记为准确定车辆所有人或类似理由，判决挂靠公司和实际车主或肇事司机承担连带责任。
笔者认为，现实情况，挂靠公司总是有被判连带责任的担心，往往会对实际车主施加压力，以尽快解决交通事故。因此，搞清楚肇事机动车有没有挂靠单位，也是十分有必要的。
6）其他法律关系
如继承和被继承关系，如实际车主死亡，继承人有可能被追加为被告（当然，也有可能成为共同原告）；实际车主是否存在合伙购买车辆的人，还要考虑合伙人之间的法律关系；车辆是否为分期付款购买；肇事时是不是借用、租赁、承包经营、擅自驾用、送交修理期间；受害人是免费搭乘肇事车辆，还是与肇事机动车存在旅客运输合同法律关系等等。对此，新颁布的《侵权责任法》对其中一部分有了明确的规定。有一部分，还需要具体情况，具体对待。
只有厘清了上述法律关系，在代理一件交通事故案件时，才能清楚的选择案件的当事人、责任主体，选择对委托人最有利的解决案件的途径，设计可退、可进的诉讼方案，收到良好的结案效果。
三、保险公司在一个交通事故侵权案件中的真正诉讼地位，和实际案件办理中如何列保险公司为当事人。
关于保险公司在一个交通事故侵权案件中的诉讼地位问题，是一个“仁者见仁，智者见智”的话题，我查询了中国法院网、中国民商法网等专业网站上的一些文章和案例。我个人认为，尽管《道交法》第七十六条规定了“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”的内容，但该规定只是原则性规定，并不意味着保险公司的诉讼地位一定是被告。
诉讼地位的确定，还要依据案件涉及最本质的法律关系，其他主体与案件有利害关系的，只能是第三人。否则一个清晰的法律关系，必然变得纷繁复杂，让人摸不着头绪，让人感觉特别别扭。交通事故侵权案件也是如此，其本质、最核心的法律关系是交通事故责任人对受害人的侵权与被侵权关系。对受害人的损失，第一位的，还是应该由侵权责任人来依法承担赔偿责任并支付赔款，来作为适格的被告。至于，肇事机动车投有交强险是法院查明以备判决的内容，责任人承担赔偿责任后，其如何理赔那是责任人（或者是投保人）和保险公司之间的事，这是由保险法律关系的性质所决定的。对于保险公司并不对受害人直接进行理赔，或只有在和投保人有事先合同约定的情况下才可以直接对受害人理赔的规定，在国务院颁布的《交强险条例》理赔一章中有明确规定。对此，我们做律师的恐怕也没有仔细座下来分析过。强制险并非因国家强制所投，保险公司就当然要对受害人负有直接赔付义务，要当案件的被告。
保险公司真实的诉讼地位应该是什么？因为有保险合同在先，其需要关注法庭最终判决数额是否合适、受害人提交的证据是否有瑕疵，而认为与案件有利害关系，只能是第三人。但是《交强险条例》尽管是一部行政法规，其体现上述内容的规定，早已被法院边缘化了。
到目前为止，司法机关一般以《保险法》第65条（旧条款为50条）第1款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金”的规定，结合《道交法》第七十六条第一款的内容，来认定保险公司的被告地位，判决保险公司直接对受害人支付赔偿款。殊不知，《保险法》该条的内容是法律给保险公司如何选择赔偿的权利性条款，而不是受害人直接向保险公司索赔的依据。我国《保险法》没有规定第三者对保险公司具有直接请求权，只是规定保险公司可以向第三者直接赔偿，《道交法》也没有——第三者可以直接向保险公司请求支付赔偿保险金的明确文字性规定。
对于在实践中认为第三者对保险公司应当具有直接请求权，以使第三者得到直接、快速、切实的赔偿；第三者作为受害人可以直接向保险公司提出赔偿保险金的请求，或者直接以保险公司作为“被告”提起赔偿保险金的诉讼等问题，依然需要进一步明确。商业险也是如此。
可见，在交通事故侵权纠纷案件中，保险公司无论被判承担强制险责任，还是被判承担商业险责任，只能以“被告”的身份出现了。这种情况随修改后的《保险法》第65条第2款：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”内容的增加，还会被不断的以“被告”的身份出现在法院的判决中。
因此，实际办理交通事故侵权纠纷案件时，只有把保险公司列为“被告”了，无论是商业险，还是强制险。
四、以保险公司对证据的要求，来收集、准备证据
1）为什么？
谈到这里，在座的同行可能笑我，当保险公司的律师，你就拿保险公司的标准来给大家说，当保险公司的说客。我们要代理受害人，基本的证据到位，活动、活动法院，硬判下来，你保险公司也是没办法、照样履行，要不就强制执行保险公司。
不是如此。现在机动车一般都有较为齐全的保险，出了事往往有一分钱不愿出，想让保险公司全掏的心理。在交警部门解决或达成调解，由于赔偿项目未经保险公司认可或核定，往往不好理赔或遭到核减。好多受害人都是被逼到了诉讼中。交通事故的受害人直接跟保险公司打交道，已经成为必需面对的常态。一个交通事故，明面上是责任人支付赔款，而实际上是保险公司在掏钱，以后没有保险公司参与诉讼的案子则成了少数。
甘肃省人民政府


甘肃省外商投资企业管理办法

　（１９９２年８月７日　甘政发〔１９９２〕１６６号）




　　第一条　为了进一步促进我省经济建设的发展，改善投资环境，加强对外商投资企业的服务和管理，根据国家有关法律、法规，特制定本办法。


　　第二条　凡在我省举办的中外合资经营企业、中外合作经营企业和独资企业（以下简称外商投资企业）均适用本办法。


　　第三条　全省各级人民政府和工商行政管理、财政、税务、外汇、银行、土地、规划、环保、水电、海关、商检、审计、监察、劳动人事等管理部门要积极为外商投资企业创造良好的环境，为企业提供方便，改善生产经营条件，帮助企业解决实际困难，指导企业依法生产经营，保障其依照我国法律、法规及批准的合同，章程行使主权。


　　第四条　外商投资企业应严格遵守国家法律、法规和规章，依法生产经营，照章纳税。
　　对外商投资企业的税务登记、税收管理、税款征收按现行税收管理体制办理。


　　第五条　中外合资、合作经营企业的投资各方及外资企业的投资方要信守合同、章程，按合同、章程规定的出资期限认缴出资，享有并履行合同、章程中所规定的各项权力和义务。


　　第六条　外商投资企业享有下列自主权。
　　（一）外商投资企业有权按合同、章程制定本企业的发展规划和生产经营计划。
　　（二）有权建立适合本企业的经营管理制度。
　　（三）有权确定本企业职工的工资标准、工资形式，制定津贴、奖金制度。银行对企业不实行工资基金监督。
　　（四）有权确定本企业的人员编制、管理机构；招聘、招收和解聘本企业人员。


　　第七条　外商投资企业的最高权力机构是董事会。外商投资企业的重大经营活动及有关事宜，经董事会讨论通过，总经理负责实施。董事长有权监督、检查总经理执行董事会决议的情况，具体办法应在企业章程中明确规定。董事长和董事不得在章程规定之外干预总经理的日常管理工作，发现问题，应通过董事会按企业章程中规定的程序协商处理。


　　第八条　对由中方推荐或委派在中外合资、合作经营企业担任正、副董事长、董事及高级管理人员，任期内不得随意调动他们的工作。如需调动，推荐或委派单位应征得董事会的同意，未经同意，任何部门和个人不得擅自调离。违反规定者，省政府外资办责成有关部门，追究其责任。


　　第九条　外商投资企业所需信贷资金，金融部门应积极予以安排，优先贷放，并重点支持先进技术企业和出口创汇企业。


　　第十条　外商投资企业所需国家统配或专营的原材料，省计委在编制年度原材料计划时，应予以优先考虑，以扶持外资企业的发展。


　　第十一条　外商投资企业经批准可以在国内跨地区与国内企业联营组织生产，可申请在境内外设立分支机构。


　　第十二条　对已建成投产的外商投资企业，属国家鼓励的产品出口企业和先进技术企业（简称两类企业），由省政府外资办会同有关部门认定，并颁发产品出口企业和先进技术企业确认证书，同时享受国务院和甘肃省人民政府对两类企业的优惠政策待遇。


　　第十三条　经济效益显著的中外合资、中外合作经营企业，企业主管部门可对该企业的中方负责人员给予奖励，奖励的办法和金额由企业主管部门确定，并报省政府外资办备案。


　　第十四条　外商投资企业除按国家有关法律、法规规定向有关部门报送统计报表外，未经省政府外资办同意，任何部门不得随意通知企业填报统计报表，不得随意对外公布有关外商投资企业的数据资料。


　　第十五条　外商投资企业缴纳的各种税、费，除国家法律，法规明确者外，任何地方、任何部门不得向企业摊派人力、财力、物力。对于各种不合理的收费、摊派，企业有权拒付，并有权向省政府外资办投诉，省政府外资办会同有关部门查处，及时予以解决。


　　第十六条　施行对外商投资企业检查许可证制度，任何部门未领取省政府外资办签发的许可证，不得到外商投资企业参观考察，检查评比或进行其他活动，干扰企业的生产经营活动。违反规定者，企业可以拒绝接待、拒绝提供资料，并可向省政府外资办投诉。


　　第十七条　中外合资、中外合作经营企业中的中方人员出国考察、培训、采购、推销及执行合同等出国事宜，由企业报县级以上主管部门同意，即可向省经贸委申报。外商投资企业中的产品出口企业，可申请办理一至两名中方管理人员多次往返有效护照，或不定期由中外双方联合派人出国推销。外资企业中的人员出国，企业可直接向省经贸委申报。


　　第十八条　香港、澳门、台湾的公司、企业和其他经济组织或者个人在我省投资举办的企业，参照本办法执行。


　　第十九条　本办法由甘肃省人民政府外商投资管理办公室负责解释。本办法未尽事宜，按国家有关规定办理。